番茄花園案一審判決的法律思考

此前，國內(nèi)最大的微軟視窗操作系統(tǒng)破解版本番茄花園版Windows的作者洪磊近日因侵犯著作權(quán)罪被法院一審判處有期徒刑3年半，并處罰金100萬元；網(wǎng)店代理另兩名同案被告亦被判處有期徒刑 2年，并處罰金10萬元，涉案的成都共軟網(wǎng)絡科技有限公司被判處沒收違法所得292萬余元，并處罰金877萬余元。

一、番茄花園與珊瑚蟲QQ作者行為性質(zhì)有何異同？

番茄花園版Windows與珊瑚蟲QQ兩款軟件的共同點為：都是未經(jīng)許可的正版軟件修改版本。男裝批發(fā) 前者破解的是收費版操作系統(tǒng)軟件的版權(quán)保護措施，使用戶可以繞開微軟公司的正版認證技術(shù)措施使用Windows操作系統(tǒng)。后者則修改了QQ軟件功能，屏蔽了騰訊公司QQ即時通訊軟件的廣告和新聞彈出窗，并顯示其他Q友的登錄IP地址，使得騰訊公司的QQ軟件免費使用，靠Q友點擊QQ軟件彈出廣告向廣告主進行收費的商業(yè)模式被破壞。兩者的共同點是，均對被修改案件的著作權(quán)人產(chǎn)生了很大的商業(yè)損害。

但就危害性而言，番茄花園作者行為的危害性顯然遠大于珊瑚蟲QQ的作者，女裝批發(fā)因為微軟的視窗軟件是收費軟件，其破解行為導致了用戶可以直接免費使用收費的視窗操作系統(tǒng)。而與之相對的，騰訊公司自己也向用戶功能與QQ類似，但沒有廣告彈出窗的TM軟件，因此珊瑚蟲QQ軟件的作者行為的危害性相對較小。

問題二、為什么破解iPhone者沒事，破解Windows就要坐牢？

很多國內(nèi)的朋友有下面的疑問，為什么國外黑客破解iPhone手機的系統(tǒng)，使其可以在非蘋果公司限定的電信運營商網(wǎng)站上使用，而不受法律追究，國內(nèi)的破解版作者卻要坐牢？難道中國的知識產(chǎn)權(quán)保護比美國還要嚴格？其實問題的關鍵在于盈利。單純的破解商業(yè)軟件行為并不違法刑事法律規(guī)定，也就是說，你不會因為破解Windows、iPhone而被判坐牢（當然，潛入國防網(wǎng)站破解其防火墻則另當別論）。但你通過破解并傳播他人享有版權(quán)的軟件進行謀利就可能觸犯刑法了。

實際上，香港機場接送服務 就筆者看到的報道，Windows軟件并非由洪磊或者其他國人破解，最初找到破解方法的是俄羅斯黑客，他們的相關破解版本在互聯(lián)網(wǎng)傳播后，國內(nèi)的番茄花園、雨林木風、深度等工作室根據(jù)中國用戶的使用習慣，在美工、易用性等方面優(yōu)化了這些破解版本。而中國的這些破解工作室利用破解軟件進行了盈利，他們往往通過在破解軟件中篡改用戶瀏覽器的首頁，或者添加一些商業(yè)性的插件，致使使用破解版本的用戶增加了對于某些商業(yè)網(wǎng)站的訪問量而從這些網(wǎng)站或其代理商處獲得收入。在珊瑚蟲QQ案中，我們看到了eBay易趣的身影、在番茄花園案中，我們發(fā)現(xiàn)了百度公司的名字。番茄花園作者實際不是因為破解而被判刑罰，而是因為盈利性傳播他人的版權(quán)作品而獲罪的。

問題三、番茄花園案為什么沒有賠償只有罰金。

這與微軟公司沒有在本案中提起附帶民事訴訟有關。如果微軟公司在本案中以受害人的身份提起附帶民事訴訟，法院也可能根據(jù)番茄花園作者對微軟造成的直接損害以及其獲利判決一定的賠償，但微軟顯然志不在此。而且，微軟公司也有權(quán)根據(jù)本案的刑事判決對番茄花園作者以及本案的其他幾位被判構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪者另行提起侵權(quán)賠償訴訟。

去年冬天，筆者曾和一位Windows軟件破解作者進行過深入的交流，同時最近在工作中也接觸了一些侵權(quán)案件中的被告，類似淘寶皇冠賣家被訴商標侵權(quán)、某航空公司訴其山寨網(wǎng)站的仿冒糾紛案等，太陽能工程感覺這些人的共同特點是，在現(xiàn)實生活中他們在待人接物方面人都挺不錯，從傳統(tǒng)意義上不算是壞人，但由于他們?nèi)狈Ψ�律意識，所以越善于經(jīng)商，越樹大招風容易導致被權(quán)利人起訴，有時財產(chǎn)還會被凍結(jié)，甚至有刑事法律風險。對此，筆者覺得非常惋惜，因為以他們的聰明才智，如果不從事類似的經(jīng)營，依然可以取得不錯的成就。因此，還是要勸告那些仍在從事類似工作的朋友們，做侵權(quán)生意有風險、沒前途，守法經(jīng)營才是正道。